Quand ai-je besoin d’un pacte d’actionnaires ?

Le pacte d’actionnaires porte de nombreux noms. Certains l’appellent contrat de pool, d’autres contrat de syndication ou consortium d’actionnaires. Il s’agit pourtant d’une seule et même chose. Un pacte d’actionnaires s’applique exclusivement à la forme juridique d’une société anonyme. L’objectif fondamental de ce contrat est de réglementer les droits et obligations des actionnaires entre eux. Vous pouvez également intégrer des non-actionnaires dans le pacte, généralement de futurs acheteurs potentiels d’actions.

Mais pourquoi se donner tant de mal alors que le droit des sociétés anonymes existe ? De ce point de vue, les tâches d’un actionnaire sont très simples : il n’a qu’une seule obligation, celle de verser le capital-actions correspondant. Au sein des grands groupes, où les actionnaires s’ignorent souvent totalement, cela peut suffire. Dans les petites entreprises, la situation est généralement différente. En particulier, si la société ne compte que quelques actionnaires, les liens entre eux sont plus étroits. Vous avez alors besoin de savoir qui participe à vos côtés. Cela implique le souhait d’établir des règles égales, tant du point de vue des actionnaires que des associés.

Comme nous l’avons mentionné précédemment, un pacte d’actionnaires ne régit à aucun moment les obligations des actionnaires envers la société anonyme en vertu du droit des sociétés. Il ne règle jamais que les obligations entre les différentes parties contractantes elles-mêmes.

Il n’y a pas de dispositions légales spécifiques concernant le contenu du contrat. Vous devez respecter les dispositions générales de la loi. Vous devez également tenir compte des droits de la personnalité et de l’ordre public. Bien entendu, le contrat ne doit pas non plus présenter de contenu contraire aux bonnes mœurs (art. 19, al. 2, CO).

Dans la plupart des cas, un pacte d’actionnaires repose à la fois sur des accords de droit des sociétés et sur des accords de droit des obligations. La base d’un pacte d’actionnaires est généralement constituée des points suivants.

• Contractant
• Préambule
• Bases du contrat
• Durée du contrat
• Dispositions pénales en cas de rupture de contrat
• Règlement de la succession en cas de décès
• Juridiction compétente
• Clause de sauvegarde
• En option, la plupart des parties contractantes optent pour ce contenu complémentaire :
• Clauses de vote
• Personnes responsables et responsabilités au sein du conseil d’administration
• Règles d’aliénation et mécanismes de fixation des prix
• Obligations fiduciaires et clauses de non-concurrence
• Obligations de versements complémentaires et de compléments de prix
• les dispositions relatives à la participation des salariés, en particulier dans le cadre des plans de succession
• Clauses de non-responsabilité
• Obligation de surengagement en cas d’entrée d’autres actionnaires

Certaines des dispositions énumérées renforcent souvent les efforts des fondateurs pour travailler activement sur un pacte d’actionnaires, car ce contenu est souvent perçu comme particulièrement utile au sein du pacte d’actionnaires. Nous en détaillons brièvement trois.

Un pacte d’actionnaires peut être conclu avant, pendant ou même après la constitution de la société. En théorie, il est possible de le faire oralement. Mais en pratique, cela n’arrive presque jamais, car la plupart des clauses exigent légalement la forme écrite. La forme écrite est de toute façon recommandée.

Alors que les parties contractantes tentent de fixer le contrat sur une durée aussi longue que possible, la loi souhaite éviter un engagement contractuel excessif. La réglementation de la durée dans la loi est malgré tout assez ouverte. Elle contient tout de même l’information selon laquelle un pacte d’actionnaires ne peut pas être conclu « pour toujours ». Dans la pratique, le document est donc généralement limité à une certaine durée. Toutefois, le contrat doit au moins pouvoir être résilié dans des délais raisonnables, au plus tard dans les délais légaux. Il est recommandé de prévoir, outre un délai de préavis ordinaire, des dispositions relatives à un délai de préavis extraordinaire.

Des durées de contrat allant jusqu’à vingt ans ne sont pas inhabituelles et sont autorisées dans la plupart des cas. Parfois, les parties trouvent une méthode habile pour assimiler la durée à l’échéance d’une société. Soyez toutefois prudent, car cette méthode est souvent douteuse d’un point de vue juridique. En fin de compte, une durée raisonnable ne peut être évaluée qu’en tenant compte du contenu du contrat.

Étant donné qu’un actionnaire peut légalement vendre ses actions à tout moment, une restriction est l’un des points les plus utiles d’une convention d’actionnaires. Les clauses suivantes sont particulièrement appréciées :

Droit de coup droit

Si l’actionnaire souhaite vendre ses actions, il est tenu de les proposer d’abord à l’achat aux autres parties contractantes pendant une période déterminée.

Droit de préemption

Si les actionnaires n’exercent pas leur droit de préemption, les actions peuvent être vendues à un tiers. Un droit de préemption leur laisse une seconde chance d’acquérir les actions avant qu’un tiers ne puisse conclure l’achat.

Les restrictions d’aliénation doivent toujours préciser qui peut exercer un droit de préemption, quand et comment le prix des actions doit être fixé. D’autres dispositions peuvent être ajoutées en option.

Clauses de vote

Les clauses de vote sont des contrats qui obligent les actionnaires à voter uniformément ou d’une certaine manière pour certaines décisions lors de l’assemblée générale. L’objectif est d’éviter l’indécision. Cela peut concerner, par exemple, la décision sur le pourcentage de la distribution des bénéfices ou l’élection du conseil d’administration. Un tel point de l’accord est autorisé tant qu’il n’est pas contraire à la loi et qu’il ne peut pas être considéré comme un achat de voix. Ce dernier est interdit.

Devoir de loyauté et clause de non-concurrence

Au sein d’une société anonyme, les employés, les directeurs et les membres du conseil d’administration sont soumis à une clause contractuelle de non-concurrence. Mais qu’en est-il des actionnaires ? Ceux-ci ne sont pas inclus d’office, car la clause de non-concurrence repose sur un autre contrat. En revanche, des règles de concurrence peuvent être incluses dans un pacte d’actionnaires. Il faut toutefois être sensible à la durée, à l’étendue et à l’orientation géographique. En particulier si l’interdiction s’étend au-delà du retrait d’un actionnaire. Si les dispositions doivent être claires, la liberté de l’actionnaire ne doit pas être totalement limitée.

La conclusion d’un pacte d’actionnaires n’est pas obligatoire, mais semble judicieuse pour la plupart des PME. Elle offre l’opportunité de créer des structures et des règles claires entre les actionnaires. Elle permet également de réduire ou d’éviter les ambiguïtés et les litiges. Comme une convention d’actionnaires n’est soumise à aucune structure juridique, elle laisse d’une part une grande liberté de conception aux parties. D’autre part, la rédaction est très complexe. La consultation d’un avocat spécialisé peut s’avérer très utile.

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